W stosunku do jednego z naszych klientów wykonujących działalność gospodarczą w przedmiocie świadczenia usług ochrony osób i mienia organ nadzorujący wszczął postępowanie kontrolne upatrując rażącego naruszenia przepisów ustawy z dnia 22 sierpnia 1997 r. o ochronie osób i mienia, a następnie wydał decyzję o cofnięciu koncesji. Klient nie zgadzając się z decyzją organu zaskarżył rozstrzygnięcie do wojewódzkiego sądu administracyjnego, który podzielił argumentację spółki i uchylił zaskarżoną decyzję.
Następnie orzeczenie zostało zaskarżone przez organ do NSA, który oddalił skargę organu, a tym samym wyrok wojewódzkiego sądu administracyjnego stał się prawomocny.
W okresie pomiędzy wydanym wyrokiem I instancji a planowanym rozpatrzeniem sprawy przez NSA klient kancelarii postanowił zmienić siedzibę spółki i tak też zrobił. Należy pamiętać, iż przepisy ustawy z dnia 22 sierpnia 1997 r. o ochronie osób i mienia określają elementy składowe treści koncesji oraz termin, w którym należy powiadomić organ o dokonanych zmianach.
Zgodnie z art. 18 ustawy z 22 sierpnia 1997 r. o ochronie osób i mienia:
1) firmę przedsiębiorcy, oznaczenie jego siedziby i adresu albo adresu zamieszkania;
1a) numer w rejestrze przedsiębiorców w Krajowym Rejestrze Sądowym albo informację
o wpisie do Centralnej Ewidencji i Informacji o Działalności Gospodarczej oraz numer identyfikacji podatkowej (NIP);
2) imiona i nazwiska wspólników lub członków zarządu, prokurentów oraz pełnomocników
w razie ich ustanowienia, ze wskazaniem osób wpisanych na listę kwalifikowanych pracowników ochrony fizycznej lub kwalifikowanych pracowników zabezpieczenia technicznego;
3) określenie zakresu działalności gospodarczej i formy usług;
4) wskazanie miejsca wykonywania działalności gospodarczej;
5) określenie czasu jej ważności;
6) określenie obszaru wykonywania działalności gospodarczej w zakresie ochrony osób i mienia oraz datę jej rozpoczęcia.
W przypadku gdy przedsiębiorca nie powiadomi organu o zmianach, o których mowa w art. 18, naraża się na konsekwencję w postaci możliwości wszczęcia przez organ postępowania administracyjnego, które może skutkować nawet odebraniem koncesji.[1]
Klient kancelarii prowadzący działalność w formie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością zmienił siedzibę spółki oraz powiadomił organ o zmianie. Jednakże ku zdziwieniu klienta organ w oparciu o treść art. 97 § 1 pkt 4 kpa zawiesił postępowanie administracyjne argumentując, iż zawieszenie postępowania jest obligatoryjne z uwagi na potrzebę oczekiwania na wynik postepowania sądowo-administracyjne prowadzonego przez NSA, albowiem od rozstrzygnięcia sądu zależeć będzie kierunek załatwienia przedmiotowej sprawy.
Przepis art. 97 § 1 pkt 4 kpa stanowi, że organ administracji publicznej zawiesza postępowanie, gdy rozpatrzenie sprawy i wydanie decyzji zależy od uprzedniego rozstrzygnięcia zagadnienia wstępnego przez inny organ lub sąd. Przedmiotowe postanowienie, w którym organ zawiesił postępowanie pozbawione było treści zagadnienia wstępnego. Działając w imieniu klienta złożyliśmy skargę do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, w której zarzuciliśmy naruszenie przepisów odwołujących się do samego uzasadnienia orzeczenia pozbawionego uzasadnienia prawnego tj. obligatoryjnego elementu każdego wyroku bądź postanowienia sądowego.
Podnieśliśmy zarzut braku konieczności zawieszenia postępowania, bowiem nie zachodziły przesłanki nakazujące dokonanie tejże czynności prawnej, nadto sąd nie przedstawił zagadnienia prawnego. WSA w Warszawie podzielił nasze stanowisko, iż zagadnieniem wstępnym jest tylko taka kwestia, która uniemożliwia wydanie rozstrzygnięcia w danej sprawie. Natomiast to, że wynik innego postępowania może mieć wpływ na treść decyzji, nie może świadczyć o istnieniu zagadnienia wstępnego.
Opisana sprawa dotyczy sprawy toczącej się pod sygnaturą: V SA/Wa 2099/22 (wyrok jest prawomocny).
[1] art. 22 ust. 3 pkt 2 ustawy z dnia 22 sierpnia 1997 r. o ochronie osób i mienia
Autor: Michał Pankiewicz
Zawieszenie działalności gospodarczej, czyli czasowe zaprzestanie wykonywania działalności gospodarczej, określa art. 22 Ustawy Prawo przedsiębiorców Dz.U.2021.162 t.j. z dnia 2021.01.26. Przedsiębiorcy coraz częściej korzystają z uprawnienia jakie daje ww. przepis prawa przedsiębiorców, m.in. w celu uniknięcia wielu kosztów oraz obowiązków.
Spółka z o.o. może z dowolnego powodu, np. w sytuacji przejściowych problemów z prowadzeniem firmy czy nieuzyskiwania dochodów jakich się spodziewała, postanowić o zawieszeniu działalności gospodarczej. Zarząd spółki z o.o. podejmuje uchwałę w przedmiocie zawieszenia działalności spółki. Zawieszenie, może nastąpić na okres nie krótszy niż 30 min i nie dłuższy niż 24 miesiące. Okres zawieszenia wykonywania działalności gospodarczej rozpoczyna się od dnia jaki został wskazany we wniosku do KRS o wpis informacji o zawieszeniu, nie wcześniej niż w dniu złożenia wniosku i trwa do dnia określonego we wniosku o wpis informacji o wznowieniu działalności. Zgodnie z treścią art. 20d ustawy z dnia 20 sierpnia 1997 r. o Krajowym Rejestrze Sądowym, niezłożenie wniosku o wpis informacji o wznowieniu wykonywania działalności gospodarczej przed upływem okresu 24 miesięcy od dnia zawieszenia wykonywania działalności gospodarczej, wszczynane jest z urzędu postępowanie przymuszające przez KRS, polegające na wpisaniu informacji o wznowieniu wykonywania działalności gospodarczej w dniu kolejnym po upływie okresu 24 miesięcy od dnia zawieszenia wykonywania działalności gospodarcze przez automatyczne umieszczenie jej w rejestrze przedsiębiorców.
Aby spółka z o.o. mogła zawiesić działalność gospodarczą musi spełnić poniższe warunki, o ile w umowie spółki nie zostały określone dodatkowe warunki. Spółka z o.o. mianowicie, może zawiesić działalność, o ile nie zatrudnia pracowników na umowę o pracę, na zasadzie powołania, wyboru, mianowania, spółdzielczą umowę o pracę. Z tego uprawnienia będzie mogła skorzystać także spółka zatrudniająca wyłącznie pracowników przebywających na urlopie macierzyńskim, urlopie na warunkach urlopu macierzyńskiego, urlopie wychowawczym lub urlopie rodzicielskim niełączących korzystania z urlopu rodzicielskiego z wykonywaniem pracy u pracodawcy. Nie ma jednak konieczności rozwiązywania umów cywilnoprawnych (zlecenia, dzieła). Poza wymogiem odnoszącym się do niezatrudniania pracowników albo pracowników o wskazanym powyżej statusie, ustawodawca nie przewiduje innych warunków, czy to przedmiotowych, czy to podmiotowych, od których zależałaby możliwość skorzystania z prawa zawieszenia wykonywania działalności gospodarczej.
Warto także zaznaczyć, iż spółka z o.o. (jak i inni przedsiębiorcy) mogą zawieszać oraz wznawiać wykonywanie działalności gospodarczej wielokrotnie, bowiem przepisy prawa nie przewidują w tym zakresie ograniczeń.
Spółka z o.o. w okresie zawieszenia działalności, nie może podejmować jakichkolwiek czynności związanych z prowadzoną działalnością gospodarczą, za wyjątkiem działań mających na celu zachowanie albo zabezpieczenie źródła przychodu. Oznacza to, iż spółka wpisana do KRS w okresie zawieszenia działalności może podejmować tylko takie czynności, które umożliwią jej powrót do prowadzenia działalności.
W okresie zawieszenia wykonywania działalności gospodarczej spółka z o.o.:
1) może wykonywać wszelkie czynności niezbędne do zachowania lub zabezpieczenia źródła przychodów, w tym rozwiązywania zawartych wcześniej umów;
2) może przyjmować należności i jest obowiązany regulować zobowiązania powstałe przed datą zawieszenia wykonywania działalności gospodarczej;
3) może zbywać własne środki trwałe i wyposażenie;
4) ma prawo albo obowiązek uczestniczyć w postępowaniach sądowych, postępowaniach podatkowych i administracyjnych związanych z działalnością gospodarczą wykonywaną przed datą zawieszenia wykonywania działalności gospodarczej;
5) wykonuje wszelkie obowiązki nakazane przepisami prawa;
6) może osiągać przychody finansowe także z działalności prowadzonej przed datą zawieszenia wykonywania działalności gospodarczej;
7) może zostać poddany kontroli na zasadach przewidzianych dla przedsiębiorców wykonujących działalność gospodarczą.
W celu zgłoszenia zawieszenia działalności spółki z o.o. do KRS należy wypełnić elektroniczny wniosek w Portalu Rejestrów Sądowych, załączając do niego uchwałę zarządu spółki o zawieszeniu oraz oświadczenie zarządu o niezatrudnianiu pracowników. Informacja o zawieszeniu albo wznowieniu wykonywania działalności gospodarczej jest zamieszczana w dziale 6 rejestru przedsiębiorców, nie jest natomiast ona ogłaszana w Monitorze Sądowym i Gospodarczym. Wniosek do KRS o zawieszenie działalności spółki nie podlega opłacie sądowej.
Autor: Barbara Figas, adwokat Russell Bedford Poland
W niniejszym artykule przeprowadzono analizę tych elementów spółki, które stanowią jej oś konstrukcyjną jako spółki kapitałowej. Przeanalizowano też osobowe elementy spółki, wskazujące na jej mieszany – nie tylko kapitałowy – charakter. Taka konstrukcja spółki z o.o. odróżnia ją od czystej formy spółki kapitałowej, jaką jest spółka akcyjna, co może być atrakcyjne dla osób planujących prowadzenie działalności gospodarczej.
Ustawa z dnia 7 lipca 2022 r. o finansowaniu społecznościowym dla przedsięwzięć gospodarczych i pomocy kredytobiorcom (dalej: Ustawa) wprowadza ważne zmiany dla spółek z ograniczoną odpowiedzialnością poszukujących finansowania. Przepisy Ustawy mają dostosować polskie przepisy do przepisów Unii Europejskiej (rozporządzenie Parlamentu Europejskiego i Rady (UE) 2020/1503 z dnia 7 października 2020 r. w sprawie europejskich dostawców usług finansowania społecznościowego dla przedsięwzięć gospodarczych oraz zmieniającego rozporządzenie (UE) 2017/1129 i dyrektywę (UE) 2019/1937 – dalej: „Rozporządzenie ECSP”) dotyczących finansowania społecznościowego dla przedsięwzięć gospodarczych oraz uregulowania działalności platform crowdfundingowych. W art. 48 Ustawy wprowadza się zakaz publicznego oferowania i promocji nabycia lub objęcia udziałów w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością.
Wydawać by się mogło, że uzyskanie zgód korporacyjnych należy do wewnętrznych spraw spółki, że dotyczy jedynie samej spółki, a nie jej kontrahentów. Jednak zawierając umowę ze spółką kapitałową, warto mieć na uwadze, że działający w jej imieniu zarząd powinien przedstawić nam wszystkie wymagane prawem zgody. W przeciwnym wypadku narażamy się na szereg niedogodności.
Nowe zasady zwalniania osób prawnych z obowiązku ponoszenia kosztów sądowych stoją w sprzeczności z z istotą spółki handlowej jako odrębnego podmiotu praw i obowiązków.
Znowelizowany kodeks spółek handlowych czeka na podpis Prezydenta. Po wprowadzeniu poprawek w życie wspólnicy spółek z o.o. zyskają możliwości wzięcia udziału w zgromadzeniu wspólników za pomocą środków komunikacji elektronicznej.
Split voting polega na głosowaniu przez jednego akcjonariusza odmiennie z części posiadanych przez siebie akcji (tzn. np. częścią akcji „za”, a częścią „przeciw” tej samej uchwale walnego zgromadzenia). Prawo głosu tak w spółce akcyjnej, jak i w spółce z o.o. jest jednym z ważniejszych uprawnień korporacyjnych. Pozwala współdecydować na forum zgromadzenia spółki o jej kluczowych sprawach. Powstaje pytanie, czy tak jak akcjonariusz spółki akcyjnej, wspólnik spółki z o.o. jest uprawniony do głosowania odmiennie z części posiadanych przez siebie udziałów?
Podjęcie uchwały w trybie art. 210 § 1 KSH może rodzić konieczność zachowania szczególnej formy czynności prawnej przy powoływaniu pełnomocnika.
Kodeks spółek handlowych stanowi, iż umowa spółki może uzależnić od zgody spółki albo w inny sposób ograniczyć zbycie udziału, jego części lub ułamkowej części udziału oraz zastawienie udziału 1. Najczęstszymi w praktyce innymi sposobami takich ograniczeń są ustanowienie prawa pierwszeństwa lub prawa pierwokupu udziałów. Przyjrzyjmy się temu jak obydwie instytucje funkcjonują w praktyce.
